專利異議審查

　　專利異議審查是指專利申請(qǐng)被公告后，允許社會(huì)上任何人在法律期限內(nèi)對(duì)該專利申請(qǐng)案提出異議的一種審查制度。通過這種異議審查，專利局廣泛征求社會(huì)公眾對(duì)專利申請(qǐng)的評(píng)價(jià)，及時(shí)發(fā)現(xiàn)問題，正確的作出授權(quán)決定，從而可以減少專利授權(quán)后的糾紛。

??專利異議審查范圍

??中國《專利法》第41條規(guī)定，專利申請(qǐng)自公告之日起3個(gè)月內(nèi)，任何人都可以向?qū)＠謱?duì)該申請(qǐng)?zhí)岢霎愖h。提出異議的理由主要限于以下幾點(diǎn)：

??(1)申請(qǐng)專利的主題不是專利法保護(hù)的對(duì)象;

??(2)申請(qǐng)專利的主題違反法律、社會(huì)公德或妨害公共利益;

??(3)申請(qǐng)案不具備新穎性、創(chuàng)造性或?qū)嵱眯?

??(4)申請(qǐng)人無權(quán)申請(qǐng)專利;

??(5)發(fā)明說明書沒有揭示發(fā)明的全i面內(nèi)容，或者權(quán)利要求書沒有以說明書為依據(jù);

??(6)申請(qǐng)案的修改或分案超過了原申請(qǐng)的范圍。

??對(duì)外觀設(shè)計(jì)專利申請(qǐng)案提出異議的理由與發(fā)明、實(shí)用新型專利申請(qǐng)案異議理由基本相同，如果申請(qǐng)專利的外觀設(shè)計(jì)是抄襲、剽竊他人作品的，也屬于提出異議的范圍。

??異議人提出異議時(shí)，應(yīng)當(dāng)向?qū)＠痔峤划愖h書。異議書的內(nèi)容應(yīng)符合專利法的規(guī)定，不符合法律的異議書，專利局有權(quán)不予受理。

傳統(tǒng)的侵權(quán)法理論認(rèn)為“損害是侵權(quán)責(zé)任必備的構(gòu)成要件，任何人只有在因他人的行為受到實(shí)際損害的情況下，才能請(qǐng)求法律上的補(bǔ)救，而行為人也只能在其物件致他人損害時(shí)，才有可能承擔(dān)民事責(zé)任”。簡(jiǎn)言之，就是“沒有實(shí)際損害就不構(gòu)成侵權(quán)”。但是，應(yīng)該看到，這一理論在現(xiàn)實(shí)生活中已給知識(shí)產(chǎn)權(quán)的權(quán)利人帶來了極大的不便，不能很好地保護(hù)權(quán)利人的合法權(quán)益。1990年北京某法i院碰到的一起有關(guān)商標(biāo)債i權(quán)的案件很清楚地表明了這樣的事實(shí)。

如前所述，在多數(shù)國家，無論是大陸法系，還是英美法系，他們的法律均規(guī)定：對(duì)于那些可預(yù)測(cè)到的又并非無根據(jù)的推斷出的侵權(quán)準(zhǔn)備活動(dòng)，可以認(rèn)定為侵權(quán)行為，可以禁令予以制止。Trips協(xié)議第50條，也要求成員國禁止即發(fā)侵權(quán)(imminentifringement)，將侵權(quán)產(chǎn)品制止在進(jìn)口流通渠道之前。

正是為了與國際通行做法接軌，此次修訂專利法才加入了與“銷售”完全不同的“許諾銷售”的概念，而銷售與許諾銷售最i大不同正是銷售行為已經(jīng)給權(quán)利人生成了實(shí)際損害，許諾銷售則相反。將對(duì)專利產(chǎn)品和方法的許諾銷售行為認(rèn)定為侵權(quán)，把侵害制止在實(shí)際損害發(fā)生之前，對(duì)專利權(quán)的保護(hù)是至關(guān)重要的，也正是此次修改的意義的具體體現(xiàn)。

外國多項(xiàng)優(yōu)先權(quán)和外國部分優(yōu)先權(quán)

　　根據(jù)專利法實(shí)施細(xì)則第三十二條第1款的規(guī)定，申請(qǐng)人在一件專利申請(qǐng)中，可以要求一項(xiàng)或者多項(xiàng)優(yōu)先權(quán);要求多項(xiàng)優(yōu)先權(quán)的，該申請(qǐng)的優(yōu)先權(quán)期限從最早的優(yōu)先權(quán)日起計(jì)算。

　　關(guān)于外國多項(xiàng)優(yōu)先權(quán)和外國部分優(yōu)先權(quán)的規(guī)定如下。

　　(1)要求多項(xiàng)優(yōu)先權(quán)的專利申請(qǐng)，應(yīng)當(dāng)符合專利法第三十一條及專利法實(shí)施細(xì)則第三十四條關(guān)于單一性的規(guī)定。

　　(2)作為多項(xiàng)優(yōu)先權(quán)基礎(chǔ)的外國首i次申請(qǐng)可以是在不同的國家或政府間組織提出的。例如，中國在后申請(qǐng)中，記載了兩個(gè)技術(shù)方案A和B，其中，A是在法國首i次申請(qǐng)中記載的，B是在德國首i次申請(qǐng)中記載的，兩者都是在中國在后申請(qǐng)之日以前十二個(gè)月內(nèi)分別在法國和德國提出的，在這種情況下，中國在后申請(qǐng)就可以享有多項(xiàng)優(yōu)先權(quán)，即A享有法國的優(yōu)先權(quán)日，B享有德國的優(yōu)先權(quán)日。如果上述的A和B是兩個(gè)可供選擇的技術(shù)方案，申請(qǐng)人用“或” 結(jié)構(gòu)將A和B記載在中國在后申請(qǐng)的一項(xiàng)權(quán)利要求中，則中國在后申請(qǐng)同樣可以享有多項(xiàng)優(yōu)先權(quán)，即有不同的優(yōu)先權(quán)日。但是，如果中國在后申請(qǐng)記載的一項(xiàng)技術(shù)方案是由兩件或者兩件以上外國首i次申請(qǐng)中分別記載的不同技術(shù)特征組合成的，則不能享有優(yōu)先權(quán)。例如，中國在后申請(qǐng)中記載的一項(xiàng)技術(shù)方案是由一件外國首i次申請(qǐng)中記載的特征C和另一件外國首i次申請(qǐng)中記載的特征D組合而成的，而包含特征C和D的技術(shù)方案未在上述兩件外國首i次申請(qǐng)中記載，則中國在后申請(qǐng)就不能享有以此兩件外國首i次申請(qǐng)為基礎(chǔ)的外國優(yōu)先權(quán)。

　　(3)要求外國優(yōu)先權(quán)的申請(qǐng)中，除包括作為外國優(yōu)先權(quán)基礎(chǔ)的申請(qǐng)中記載的技術(shù)方案外，還可以包括一個(gè)或多個(gè)新的技術(shù)方案。例如中國在后申請(qǐng)中除記載了外國首i次申請(qǐng)的技術(shù)方案外，還記載了對(duì)該技術(shù)方案進(jìn)一步改進(jìn)或者完善的新技術(shù)方案，如增加了反映說明書中新增實(shí)施方式或?qū)嵤├膹膶贆?quán)利要求，或者增加了符合單一性的獨(dú)立權(quán)利要求，在這種情況下，審查員不得以中國在后申請(qǐng)的權(quán)利要求書中增加的技術(shù)方案未在外國首i次申請(qǐng)中記載為理由，拒絕給予優(yōu)先權(quán)，或者將其駁回，而應(yīng)當(dāng)對(duì)于該中國在后申請(qǐng)中所要求的與外國首i次申請(qǐng)中相同主題的發(fā)明創(chuàng)造給予優(yōu)先權(quán)，有效日期為外國首i次申請(qǐng)的申請(qǐng)日，即優(yōu)先權(quán)日，其余的則以中國在后申請(qǐng)之日為申請(qǐng)日。該中國在后申請(qǐng)中有部分技術(shù)方案享有外國優(yōu)先權(quán)，故稱為外國部分優(yōu)先權(quán)。

申請(qǐng)國外專利途徑:

　　1、巴黎公約途徑

　　世界上絕大多數(shù)國家都是巴黎公約成員國，根據(jù)巴黎公約關(guān)于優(yōu)先權(quán)的規(guī)定，在任一成員國提出發(fā)明或?qū)嵱眯滦蜕暾?qǐng)后，再向其它成員國提出申請(qǐng)時(shí)可以享有12個(gè)月的優(yōu)先權(quán)，對(duì)于外觀設(shè)計(jì)申請(qǐng)，可以享有6個(gè)月的優(yōu)先權(quán)。在此期間內(nèi)有關(guān)該申請(qǐng)的任何公開或使用等，不影響該申請(qǐng)的新穎性。由于中國是巴黎公約成員國，中國申請(qǐng)人在國內(nèi)申請(qǐng)專利后，可以利用巴黎公約關(guān)于優(yōu)先權(quán)的規(guī)定，在向國外申請(qǐng)專利時(shí)要求優(yōu)先權(quán)。

　　2、PCT途徑

　　專利合作條約(PCT)是巴黎公約下的一個(gè)專門性條約，由世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織進(jìn)行管理。其成員國均為巴黎公約成員國，目前已達(dá)178個(gè)。按照PCT的規(guī)定，在任何一個(gè)PCT成員國提出的一項(xiàng)專利申請(qǐng)，可以視為在指1定的其它成員國同時(shí)提出了申請(qǐng)。實(shí)現(xiàn)了一國申請(qǐng)，多國有效。PCT申請(qǐng)的審批程序分為國際階段和國家階段。國際階段進(jìn)行受理、公布、檢索和初審，國家階段由具體的國家局進(jìn)行審查和授權(quán)。一項(xiàng)PCT申請(qǐng)進(jìn)入具體國家階段的時(shí)間為自申請(qǐng)日起30個(gè)月內(nèi)。這樣當(dāng)申請(qǐng)人希望以一項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造得到多國(一般為5個(gè)以上)保護(hù)時(shí)，利用PCT途徑是很適宜的。因?yàn)橥ㄟ^PCT途徑僅需向中國專利局提出一份國際申請(qǐng)，免除了分別向每一個(gè)國家提出國家申請(qǐng)的麻煩,并且有更多時(shí)間來考慮最終要進(jìn)入哪些具體國家。外觀設(shè)計(jì)不適用PCT途徑。

　　申請(qǐng)人可根據(jù)國際檢索報(bào)告及國際初步審查報(bào)告所提及的現(xiàn)有技術(shù)資料，對(duì)本發(fā)明的專利性(新穎性、創(chuàng)造性和實(shí)用性)進(jìn)行判斷，并可對(duì)權(quán)利要求進(jìn)行適當(dāng)?shù)男薷?如果必要的話)，然后決定是否進(jìn)入國家程序。

　　3、不要求優(yōu)先權(quán)直接向該外國提出申請(qǐng)，另外某些國家或地區(qū)并非巴黎公約和PCT的成員國，只能依其國家法的要求提出專利申請(qǐng)，如臺(tái)灣不是PCT成員，中國大陸與臺(tái)灣地區(qū)不支持優(yōu)先權(quán)。

　　4、通過地區(qū)條約《授予歐洲專利公約》申請(qǐng)歐洲專利：

　　《授予歐洲專利公約》，該公約于1973年10月5日在慕尼黑簽署，1977年10月7日生效?！稓W洲專利公約》確立了歐洲專利制度，旨在加強(qiáng)歐洲國家在工業(yè)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的合作，以便通過單一的授權(quán)程序在若干個(gè)締約國或所有締約國獲得專利保護(hù)。1977年根據(jù)《歐洲專利公約》建立歐洲專利局，其職責(zé)是向歐洲專利組織的成員國提供基于單獨(dú)專利申請(qǐng)和統(tǒng)一專利授權(quán)程序的專利保護(hù)，使發(fā)明專利在一個(gè)、數(shù)個(gè)或全部締約國獲得保護(hù)。如果申請(qǐng)人意欲在3個(gè)以上歐洲地區(qū)或國家申請(qǐng)專利，通過本條約將較向各締約國逐一提出申請(qǐng)更迅速、經(jīng)濟(jì)。

　　5、申請(qǐng)歐共體聯(lián)合外觀設(shè)計(jì)

　　2003年4月1日起，歐盟的工業(yè)品外觀設(shè)計(jì)將可以通過單一的安全保護(hù)系統(tǒng)進(jìn)行注冊(cè)。提交后的工業(yè)品外觀設(shè)計(jì)的注冊(cè)申請(qǐng)將由OHIM進(jìn)行短期的審查，并在大約三個(gè)月內(nèi)發(fā)放注冊(cè)證。

　　工業(yè)品外觀設(shè)計(jì)的注冊(cè)證將得到整個(gè)歐盟國家的承認(rèn)，包括奧地利、比利時(shí)、丹麥、芬蘭、法國、德國、希臘、愛爾蘭、意大利、盧森堡、荷蘭、葡萄牙、西班牙、瑞典和英國等25個(gè)成員國。

　　工業(yè)品外觀設(shè)計(jì)的最初注冊(cè)有效期為五年，但有效期可以續(xù)展，續(xù)展期為五年，最長續(xù)展期可達(dá)二十五年。