法律保護(hù)

專利制度的核心內(nèi)容，在于對專利權(quán)的確認(rèn)和保護(hù)。若把專利權(quán)人的許諾銷售權(quán)看作是原權(quán)的話，那么其權(quán)利人就應(yīng)當(dāng)享有相應(yīng)的救濟(jì)權(quán)利。原權(quán)的保護(hù)只有通過救濟(jì)權(quán)的行使才能得以真正買現(xiàn)。正所謂“有權(quán)利即有救濟(jì)”。

對于許諾銷售權(quán)，法律應(yīng)當(dāng)從程序法與實(shí)體法兩方面加以保護(hù)。

程序法上的保護(hù)

程序法上的保護(hù)，主要是保證當(dāng)事人享有的有關(guān)申請權(quán)及訴權(quán)能夠得以實(shí)現(xiàn)。這里主要闡釋的是在專利權(quán)的訴訟中，申請采取臨時(shí)性司法措施的權(quán)利。

臨時(shí)性司法措施，是針對包括制止任何侵權(quán)行為的發(fā)生或保存被控侵權(quán)的有關(guān)證據(jù)所采取的措施。它是權(quán)利人反對侵權(quán)行為，保護(hù)自身合法權(quán)益不受非i法侵害的―項(xiàng)有效措施。同時(shí)，這對于認(rèn)定侵權(quán)行為的成立也有重要的意義。

Trips協(xié)議第50條明確要求其成員國的司法當(dāng)局在下述兩種情形下應(yīng)當(dāng)被賦予采取臨時(shí)性司法措施的權(quán)利：

(1)防止侵權(quán)發(fā)生，尤其是防止侵權(quán)商品進(jìn)入商業(yè)渠道;

(2)保存與被控侵權(quán)行為有關(guān)的證據(jù)。第1種被稱為“臨時(shí)禁令”，而第二種則是“證據(jù)保全措施”。根據(jù)Trips協(xié)議，這些措施可在訴前采取，亦可在訴訟中采取。

我國此次〖專利法〗的修訂，在第六十一條根據(jù)Trips協(xié)議的上述規(guī)定，也作了如下規(guī)定：

“專利權(quán)人或利害關(guān)系人有證據(jù)證明他人正在實(shí)施或者即將實(shí)施其專利權(quán)的行為，如不及時(shí)制止將會(huì)使其合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害的，可以在起訴前向人民法i院申請采取責(zé)令停止有關(guān)行為和財(cái)產(chǎn)保全的措施。

人民法i院處理前款申請，適用《中華人民共和國民事訴訟法》第九十三條至第九十六條和第九十九條的規(guī)定。

依該條的規(guī)定，人民法i院采取臨時(shí)性司法措施必須具備以下條件：

1.前提條件是有專利權(quán)人或利害關(guān)系人申請。也就是說，非依申請人民法i院不得主動(dòng)采取臨時(shí)性司法措施。專利權(quán)人或利害關(guān)系人在此時(shí)享有選擇權(quán)。

2.實(shí)質(zhì)條件是有他人正在實(shí)施或者即將實(shí)施專利侵權(quán)的行為，這一行為若不及時(shí)制止，將帶來不良后果，且有證據(jù)證明上述行為的發(fā)生。

3.時(shí)間條件是必須在起訴前提出申請。

4.申請人還必須提供相應(yīng)的擔(dān)i保。

根據(jù)民事訴訟法的相關(guān)規(guī)定，在被申請人提供相應(yīng)的擔(dān)i保或申請人在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)(15日)未提起訴訟的情況下，人民法i院有權(quán)終止其已經(jīng)采取的臨時(shí)性司法措施。

實(shí)體法上的保護(hù)

對許諾銷售權(quán)進(jìn)行實(shí)體法上的保護(hù)，主要是侵權(quán)行為人賠償數(shù)額的確定。

我國原有的專利法對于專利侵權(quán)的損害賠償，只作了十分簡單的規(guī)定。此次專利法的修訂，吸收了司法實(shí)踐和司法解釋中的合理內(nèi)容，在新專利法第六十條作了規(guī)定。

由于侵犯許諾銷售權(quán)的行為是未發(fā)生實(shí)際損害的侵權(quán)行為，那么賠償數(shù)額能否依權(quán)利人因被侵權(quán)所受損失來確定呢?有人認(rèn)為，對于權(quán)利人因制止此類“即發(fā)侵權(quán)”，行為所支出的費(fèi)用可以被認(rèn)為是損失而請求賠償。筆者認(rèn)為，此觀點(diǎn)不妥。原因在于，一是對于專利法第六十條中所講的“損失”，在司法實(shí)踐中被認(rèn)為是侵權(quán)人的侵權(quán)產(chǎn)品在市場上銷售使專利權(quán)人專利產(chǎn)品銷售量的減少數(shù)額與每件專利產(chǎn)品的利潤所得之積。而制止侵權(quán)行為的費(fèi)用與此無關(guān)。二是若以所支出的費(fèi)用為依據(jù)進(jìn)行賠償，因?yàn)橘M(fèi)用往往很少，既不利于保護(hù)權(quán)利的利益，也不符合從嚴(yán)打擊侵權(quán)行為的初衷。同樣，“賠償數(shù)額”也不能依據(jù)侵權(quán)人同侵權(quán)行為所獲利益來確定。同時(shí)，侵犯許諾銷售權(quán)行為亦是不要求行為人具有主觀過錯(cuò)的侵權(quán)行為，對此Trips協(xié)議第45條第3項(xiàng)的規(guī)定是“在適當(dāng)?shù)膱龊希词骨謾?quán)人不知或無充分理由應(yīng)知自己從事的活動(dòng)是侵權(quán)，成員仍可以授權(quán)司法當(dāng)局責(zé)令其返還所得利潤或令其支付法定賠償額。”由于我國法律中并未建立“法定賠償”制度，所以依專利法第六十一條或上述協(xié)議的規(guī)定，我們認(rèn)為，在認(rèn)定侵權(quán)行為成立后，法i院應(yīng)當(dāng)也只能依專利許可使用費(fèi)的倍數(shù)來合理確定賠償數(shù)額。此外，被侵權(quán)人若遭受精神損害，仍可請求獲得合理賠償數(shù)額。

外國多項(xiàng)優(yōu)先權(quán)和外國部分優(yōu)先權(quán)

　　根據(jù)專利法實(shí)施細(xì)則第三十二條第1款的規(guī)定，申請人在一件專利申請中，可以要求一項(xiàng)或者多項(xiàng)優(yōu)先權(quán);要求多項(xiàng)優(yōu)先權(quán)的，該申請的優(yōu)先權(quán)期限從最早的優(yōu)先權(quán)日起計(jì)算。

　　關(guān)于外國多項(xiàng)優(yōu)先權(quán)和外國部分優(yōu)先權(quán)的規(guī)定如下。

　　(1)要求多項(xiàng)優(yōu)先權(quán)的專利申請，應(yīng)當(dāng)符合專利法第三十一條及專利法實(shí)施細(xì)則第三十四條關(guān)于單一性的規(guī)定。

　　(2)作為多項(xiàng)優(yōu)先權(quán)基礎(chǔ)的外國首i次申請可以是在不同的國家或政府間組織提出的。例如，中國在后申請中，記載了兩個(gè)技術(shù)方案A和B，其中，A是在法國首i次申請中記載的，B是在德國首i次申請中記載的，兩者都是在中國在后申請之日以前十二個(gè)月內(nèi)分別在法國和德國提出的，在這種情況下，中國在后申請就可以享有多項(xiàng)優(yōu)先權(quán)，即A享有法國的優(yōu)先權(quán)日，B享有德國的優(yōu)先權(quán)日。如果上述的A和B是兩個(gè)可供選擇的技術(shù)方案，申請人用“或” 結(jié)構(gòu)將A和B記載在中國在后申請的一項(xiàng)權(quán)利要求中，則中國在后申請同樣可以享有多項(xiàng)優(yōu)先權(quán)，即有不同的優(yōu)先權(quán)日。但是，如果中國在后申請記載的一項(xiàng)技術(shù)方案是由兩件或者兩件以上外國首i次申請中分別記載的不同技術(shù)特征組合成的，則不能享有優(yōu)先權(quán)。例如，中國在后申請中記載的一項(xiàng)技術(shù)方案是由一件外國首i次申請中記載的特征C和另一件外國首i次申請中記載的特征D組合而成的，而包含特征C和D的技術(shù)方案未在上述兩件外國首i次申請中記載，則中國在后申請就不能享有以此兩件外國首i次申請為基礎(chǔ)的外國優(yōu)先權(quán)。

　　(3)要求外國優(yōu)先權(quán)的申請中，除包括作為外國優(yōu)先權(quán)基礎(chǔ)的申請中記載的技術(shù)方案外，還可以包括一個(gè)或多個(gè)新的技術(shù)方案。例如中國在后申請中除記載了外國首i次申請的技術(shù)方案外，還記載了對該技術(shù)方案進(jìn)一步改進(jìn)或者完善的新技術(shù)方案，如增加了反映說明書中新增實(shí)施方式或?qū)嵤├膹膶贆?quán)利要求，或者增加了符合單一性的獨(dú)立權(quán)利要求，在這種情況下，審查員不得以中國在后申請的權(quán)利要求書中增加的技術(shù)方案未在外國首i次申請中記載為理由，拒絕給予優(yōu)先權(quán)，或者將其駁回，而應(yīng)當(dāng)對于該中國在后申請中所要求的與外國首i次申請中相同主題的發(fā)明創(chuàng)造給予優(yōu)先權(quán)，有效日期為外國首i次申請的申請日，即優(yōu)先權(quán)日，其余的則以中國在后申請之日為申請日。該中國在后申請中有部分技術(shù)方案享有外國優(yōu)先權(quán)，故稱為外國部分優(yōu)先權(quán)。

專利復(fù)審設(shè)定依據(jù)

《專利法》第四十一條：國務(wù)i院專利行政部門設(shè)立專利復(fù)審委i員會(huì)。專利申請人對國務(wù)i院專利行政部門駁回申請的決定不服的，可以自收到通知之日起三個(gè)月內(nèi)，向?qū)＠麖?fù)審委i員會(huì)請求復(fù)審。專利復(fù)審委i員會(huì)復(fù)審后，作出決定，并通知專利申請人。專利申請人對專利復(fù)審委i員會(huì)的復(fù)審決定不服的，可以自收到通知之日起三個(gè)月內(nèi)向人民法i院起訴。

申請條件：

根據(jù)《專利法》第四十一條的規(guī)定，專利申請人對國務(wù)i院專利行政部門駁回申請的決定不服的，可以自收到通知之日起三個(gè)月內(nèi)請求復(fù)審。

專利申請人應(yīng)當(dāng)在《專利法》第四十一條規(guī)定的期限內(nèi)繳納復(fù)審費(fèi)，發(fā)明專利1000元，實(shí)用新型專利300元，外觀設(shè)計(jì)專利300元。復(fù)審費(fèi)可以減緩，減緩比例：職務(wù)發(fā)明為60 %，非職務(wù)發(fā)明80 %。復(fù)審費(fèi)的減緩由國務(wù)i院專利行政部門進(jìn)行審批。