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三、用工范圍與數(shù)量不同。
勞務外包,是為了完成一些相對獨立的業(yè)務的,使用多少勞動者,每個勞動者做什么,發(fā)包單位是不能干涉的,他們只能就業(yè)務完成的質(zhì)量與結果等情況向外包單位提出要求。而勞務派遣制,是為了完成某一范圍工作量的,使用多少勞動者,每個勞動者做什么,怎樣做都是由用工單位安排與指令的,勞動者按照用工單位指令進行完成,其結果也是由用工單位自己把握的。
隨著勞務派遣的大量向勞務外包轉化。那么,勞動者該如何分辨自己是真正的勞務外包,還是被用工單位用披著勞務外包外衣的勞務派遣繼續(xù)用工呢。除了我上面談的二者區(qū)別外,勞動者還可以用“勞動指令”來進行區(qū)分。勞務外包,外包單位是不能直接向勞動者下達生產(chǎn)工作任務的,而是將生產(chǎn)工作任務下達給勞務外包單位,由勞務外包單位向勞動者進行下達。而勞務派遣制,則是由用工單位直接向勞動者下達生產(chǎn)工作任務。這個區(qū)別也就成了,發(fā)生勞動糾紛時,勞動監(jiān)察管理部門進行認定和區(qū)分勞務外包與勞務外派的一個重要依據(jù)。
2.對勞動者的管理權限不同
勞務外包中,從事外包勞務的勞動者由外包公司直接管理,發(fā)包人不得直接對其進行管理,發(fā)包人的各種規(guī)章制度也并不直接適用于從事外包勞務的勞動者;勞務派遣中的勞動者,主要由用工單位直接管理,用工單位的各種規(guī)章制度適用于被派遣勞動者。
3.勞動風險的承擔不同
勞務外包中的要素是工作成果,發(fā)包人僅注重承包人所交付的工作成果,而不注重具體工作過程,承包人必須對工作成果負責,只有在工作成果符合約定條件和標準時,發(fā)包人才需按照約定支付外包費用;勞務派遣中的要素是勞動過程,勞務派遣單位對被派遣勞動者的工作結果不負責任,只要勞動者付出了相應的勞動,無論工作結果如何,用工單位都應按照《勞動派遣合同》約定的標準向其支付勞務報酬。
五、法律風險
從上述案例可知,企業(yè)在選擇勞務外包或勞務派遣單位時,應當注意以下幾點:
1.合理確定勞務外包和勞務派遣的工作內(nèi)容
若工作內(nèi)容屬于以工作成果衡量標準,企業(yè)無需對提供服務的人員進行直接的指揮監(jiān)督及工作安排,則該合同更適合被認定為勞務外包;如企業(yè)需要直接對外派人員進行指揮監(jiān)督和工作安排,則即使形式上簽訂的是勞務外包協(xié)議,也會存在被認定為與服務人員存在勞務派遣關系甚至事實勞動關系。
2.謹慎選擇勞務外包或勞務派遣公司
選擇勞務外包公司時要遵循以下原則:一般來說,勞務外包不需要特殊的資質(zhì)要求,這種情況下應當優(yōu)先選用規(guī)模較大的公司,若國家或者地方對外包資質(zhì)有特別要求的,應當選用具有相應資質(zhì)的外包服務提供商。
選擇勞務派遣公司需要注意:勞務派遣公司必須是符合《勞動合同法》第五十七條規(guī)定的,取得《勞務派遣經(jīng)營許可證》的公司,否則企業(yè)有可能會和上述案例一樣,與勞動者之間形成事實勞動關系。
3.認真審查服務合同內(nèi)容
企業(yè)在與勞務派遣或外包公司簽訂合同時,應當審慎制定協(xié)議條款,避免二者相關條款近似甚至混淆。例如,勞務外包對于服務費的支付時間、數(shù)額,應當以工作任務完成情況作為衡量標準;而勞務派遣則應當以派遣公司提供的服務人員數(shù)量和服務人員工作時間作為衡量標準。