對兩件專利申請的處理

2.1.1申請人相同

在審查過程中，對于同一申請人同日(指申請日，有優(yōu)先權(quán)的指優(yōu)先權(quán)日) 就同樣的發(fā)明創(chuàng)造提出兩件專利申請，并且這兩件申請符合授予專利權(quán)的其他條件的，應(yīng)當(dāng)就這兩件申請分別通知申請人進行選擇或者修改。申請人期滿不答復(fù)的，相應(yīng)的申請被視為撤回。經(jīng)申請人陳述意見或者進行修改后仍不符合專利法第九條第1款規(guī)定的，兩件申請均予以駁回。

2.1.2申請人不同

在審查過程中，對于不同的申請人同日(指申請日，有優(yōu)先權(quán)的指優(yōu)先權(quán)日) 就同樣的發(fā)明創(chuàng)造分別提出專利申請，并且這兩件申請符合授予專利權(quán)的其他條件的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)專利法實施細則第四十一條第1款的規(guī)定，通知申請人自行協(xié)商確定申請人。申請人期滿不答復(fù)的， 其申請被視為撤回; 協(xié)商不成，或者經(jīng)申請人陳述意見或進行修改后仍不符合專利法第九條第1款規(guī)定的，兩件申請均予以駁回。

專利異議審查

　　專利異議審查是指專利申請被公告后，允許社會上任何人在法律期限內(nèi)對該專利申請案提出異議的一種審查制度。通過這種異議審查，專利局廣泛征求社會公眾對專利申請的評價，及時發(fā)現(xiàn)問題，專利，正確的作出授權(quán)決定，從而可以減少專利授權(quán)后的糾紛。

??專利異議審查范圍

??中國《專利法》第41條規(guī)定，專利技術(shù)申請，專利申請自公告之日起3個月內(nèi)，任何人都可以向?qū)＠謱υ撋暾執(zhí)岢霎愖h。提出異議的理由主要限于以下幾點：

??(1)申請專利的主題不是專利法保護的對象;

??(2)申請專利的主題違反法律、社會公德或妨害公共利益;

??(3)申請案不具備新穎性、創(chuàng)造性或?qū)嵱眯?

??(4)申請人無權(quán)申請專利;

??(5)發(fā)明說明書沒有揭示發(fā)明的全i面內(nèi)容，或者權(quán)利要求書沒有以說明書為依據(jù);

??(6)申請案的修改或分案超過了原申請的范圍。

??對外觀設(shè)計專利申請案提出異議的理由與發(fā)明、實用新型專利申請案異議理由基本相同，如果申請專利的外觀設(shè)計是抄襲、剽竊他人作品的，也屬于提出異議的范圍。

??異議人提出異議時，應(yīng)當(dāng)向?qū)＠痔峤划愖h書。異議書的內(nèi)容應(yīng)符合專利法的規(guī)定，不符合法律的異議書，專利局有權(quán)不予受理。

侵犯認定標準

侵犯專利權(quán)是指“在專利權(quán)有效期內(nèi)，行為人未經(jīng)許可，以營利為目的而實施他人鍘的行為。”

一般來講，侵犯專利權(quán)的構(gòu)成要件包括(1)行為的違i法性(即侵害行為); (2)損害;(3)因果關(guān)系;(4)過錯。

但是，侵犯許諾銷售權(quán)的行為是否必須完全具備上述要件，則是一個值得研究的問題。

行為人是否必須主觀上有過錯

在侵犯許諾銷售權(quán)行為的認定中，首先要解決的一個問題是這一行為的歸類原則問題，即此種侵權(quán)行為是否要求行為人具備主觀上的故意或過失。

侵權(quán)行為的歸類原則，一般認為有四種：過錯責(zé)任、無過錯責(zé)任、嚴格責(zé)任和公平責(zé)任。但在知識產(chǎn)權(quán)法領(lǐng)域，具體適用哪一項歸類原則，說法不一。就侵犯許諾銷售權(quán)行為而言，我們認為應(yīng)當(dāng)適用無過錯責(zé)任原則。因為專利法所保護的專利產(chǎn)品或?qū)＠椒ǎ溟_發(fā)研制的過程是漫長而艱難的，但一旦申請專利，法律則要求公開其專利，為公共所知，以防止他人繼續(xù)或再次進行此項產(chǎn)品或方法的研發(fā)工作，以節(jié)約社會資源和社會成本。同時，為保護專利權(quán)的利益，法律授予其一定期間內(nèi)的獨占實施權(quán)。正是這樣一種“公開保護專利”的制度設(shè)計，使得在專利公開之后，專利訴訟律師，就具有了“低消耗，易復(fù)制”的特點。若實施侵權(quán)行為所獲利益遠遠大于其所支付的成本，侵權(quán)行為就產(chǎn)生了。面對極其強大的潛在的侵權(quán)對手，要求專利權(quán)人采取措施來預(yù)防侵權(quán)行為的發(fā)生，維護其權(quán)益，無疑是成本的高昂付出和資源的巨大浪費，這就要求不特定的義務(wù)人誠實信守其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法定義務(wù)。具體到許諾銷售行為中，行為人有保證其產(chǎn)品具有合法來源的商業(yè)性義務(wù)，在其作出表示愿意提供產(chǎn)品的行為時，完全應(yīng)當(dāng)也必須辨清自己將要提供的商品是否已經(jīng)專利權(quán)人的許可。這一要求，專利代理，行為人并無須花費過多的成本。正所謂“我們沒有理由要求商場逐一調(diào)查其經(jīng)營商品的來源，但卻有足夠的理由要求向商場提供商品的人確保其提供的商品是合法生產(chǎn)的產(chǎn)品?！彼裕跈?quán)衡了雙方的利益之后，我們認為，只要未經(jīng)許可實施丁許諾銷售行為，無論是否具有主觀過錯，均可能構(gòu)成侵權(quán)。

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