同時申請發(fā)明和實用新型

     同樣的發(fā)明創(chuàng)造只能授予一項權。但是，同一申請人同日對同樣的發(fā)明創(chuàng)造既申請實用新型又申請發(fā)明，先獲得的實用新型權尚未終止，且申請人聲明放棄該實用新型權的，可以授予發(fā)明權。    由上述規(guī)定可知，申請人可對同樣的發(fā)明創(chuàng)造同時申請實用新型和申請發(fā)明，如下：

一、能在較短的時間內獲得授權，取得證書。實用新型申請是不需要進行實質審查的，從申請到授權發(fā)證的時間通常在6-12個月左右。對于很多申請人而言，與申請有關的產品，經常在申請之后，就會參展，并投放市場。申請實用新型能及時通過已獲得的權進行維權、宣傳推廣和資質認證等。

二、寧愿勾錯，也不要漏選。同一申請人在同日（指申請日）對同樣的發(fā)明創(chuàng)造既申請實用新型又申請發(fā)明的，應當在申請時分別說明對同樣的發(fā)明創(chuàng)造已申請了另一；未作說明的，關于同樣的發(fā)明創(chuàng)造只能授予一項權的規(guī)定處理。按這個法條來理解，同一天申請的實用新型和發(fā)明，即便不是相同的發(fā)明創(chuàng)造，在請求書做了勾選不會有問題。如果在請求書中漏選了，發(fā)明符合授權條件時，只能通過修改權利要求，進一步縮小保護范圍，使其權利要求與實用新型的不同來獲得授權。

三，只能在實用新型的權利有效時，內蒙古美國專利，才能通過放棄實用新型來獲得發(fā)明的授權。這種情況時常有發(fā)生1，發(fā)明的審查時間比較長，在通過實質性要求的審查之后，同時申請的實用新型因為未交年費而權利終止。

四，實用新型和發(fā)明的保護時間無縫對接。法實施細則第四十一條第五款規(guī)定：實用新型權自公告授予發(fā)明權之日起終止。也即在發(fā)明的答復過程中，為了能獲得發(fā)明的授權而提交的實用新型的放棄權聲明，其生效條件是發(fā)明的授權，若審查員針對發(fā)明又審查出其它的問題，導致該發(fā)明無法授權時，該實用新型的放棄權聲明是不會生效的。

五，擴大保護范圍?？梢酝瑫r申請實用新型和發(fā)明的發(fā)明創(chuàng)造，必定是與結構有關的。若只申請實用新型，無法對與該結構有關的方法進行保護。同時申請發(fā)明，則可以在發(fā)明的申請文件，對與該結構有關的加工方法、使用方法、安裝方法、控制方法等方面進行保護。

六、延長主動分案的時間。在同一份申請文件中，發(fā)明人可能針對其所要解決的技術問題，提出多種技術方案。寫入權利要求書中的技術方案，在不具有單一性時，審查員會發(fā)出要求分案的審查意見。又由于權項超出十個會增加每項150元的超項費，也有些技術方案是明顯不具有單一性的，美國專利代理費用，申請人出于申請費用的考慮，可以將這些不具有單一性的技術方案寫在說明書。這些技術方案可能不被申請人在實際生產采用，但卻很可能被同行所采用。在市場推廣過程中，發(fā)明尚在審查過程，申請人可以根據市場應用的情況，對于那些被同行應用的技術方案提出主動分案申請，以達到壟斷市場，保護自身市場利益的目的。由于同時申請了實用新型，有實用新型權進行維權，發(fā)明的審查過程較長，有更長的時間來考慮是否需要進行分案申請。

八、發(fā)明的授權不一定需要放棄實用新型。代理行業(yè)，有一種觀點認為代理人不需要做出創(chuàng)造性勞動，照著技術交底材料來寫。而另一種觀點認為代理人對發(fā)明人的技術方案進行撰寫時，是第二次創(chuàng)造。撰寫時需要充分理解技術交底材料，基于自己的經驗，與發(fā)明人深度溝通，將內容補充完整，寫出內容更為豐富的申請文件。由于權利要求有超項費產生，因此，在同時申請發(fā)明和實用新型時，可以考慮將二者的權利要求寫出不同的內容。將采用較多現有技術的技術方案寫在實用新型的申請文件中，而將較具有前瞻性的技術方案寫至發(fā)明的申請文件中。這樣的二份申請，雖然來自同一個發(fā)明創(chuàng)意，卻會因為技術方案存在差異，構成不同的保護范圍，也就不是法上所說的“相同的發(fā)明創(chuàng)造”，二者的權利可以同時存在。

九、保護期限更長。若只申請實用新型，權只能是從授權日開始，至申請日之后的第十年。若同時申請了發(fā)明和實用新型，則可以將保護期限延長至申請日之后的二十年。

十、發(fā)明授權之前的公開階段，被人使用了，還可以通過實用新型權進出維權，讓侵權方進行賠償，而不只是發(fā)明公開狀態(tài)的技術使用費。法第十三條規(guī)定：發(fā)明申請公布后，申請人可以要求實施其發(fā)明的單位或者個人支付適當的費用。即享有請求給付發(fā)明臨時保護期使用費的權利，但對于臨時保護期內實施其發(fā)明的行為，申請人并不享有請求停止實施的權利。因此，在發(fā)明臨時保護期內實施相關發(fā)明的，不屬于法禁止的行為。在臨時保護期內制造、銷售、進口被訴侵權產品不為法禁止的情況下，其后續(xù)的使用、許諾銷售、銷售該產品的行為，即使未經權人許可，也應當得到允許。也就是說，權人無權禁止他人對臨時保護期內制造、銷售、進口的被訴侵權產品的后續(xù)使用、許諾銷售、銷售。對于在臨時保護期內制造、銷售、進口的被訴侵權產品，如何申請美國專利，在銷售者、使用者提供了合法來源的情況下，銷售者、使用者不應承擔支付適當費用的責任。由此可見，在發(fā)明授權之前的公開階段，別人使用其技術，在維權過程中將會大打折扣，若是同時申請實用新型，實用新型的授權時間和發(fā)明的公開時間相近，此時已經可以采用實用新型權進行維權，克服了發(fā)明的臨時保護期的不足。

基于上述的特點，申請人的發(fā)明創(chuàng)造是關于結構方面的，有一定的技術含量，又急于用在上市產品時，都建議同時申請發(fā)明和實用新型。

日本制度簡介

日本包括發(fā)明（稱作特許）、實用新型和外觀設計三種類型。日本發(fā)明是指針對產品技術結構、方法、工藝流程或工藝參數改進所提出的新法的技術方案。發(fā)明的效期為自申請日起20年，醫(yī)1藥品和農1藥發(fā)明有效期可申請延長，但不得超過5年。日本實用新型專是指針對產品的形狀、構造或者其結合技術特征改進提出的適于實用的新的技術方案。實用新型無實質審查，一般申請日后6個月可授權，有效期為自申請日起10年。如果同為產品技術，則申請人可以選擇申請發(fā)明還是申請實用新型。日本外觀設計是指針對產品的形狀、圖案或者其結合以及色彩與形狀、圖案的結合所作出的富有美感并適于工業(yè)應用的新設計。外觀設計自注冊日起20年。所接受的申請語言只有日語。

日本制度歷史概況

從1879年開始，日本研究建立制度。近年來，日本對日本法作了多次修改，美國專利制度，其中1993年修改的主要內容是采用了實用新型申請無審查登記制度，即不再對實用新型申請進行實質審查，實用新型權權利期限由以前的10年改為6年（1994年1月1日實施）。1996年1月1日實施的修改法取消了公告制，把以前的權授權前異議改為授權后異議，縮短了審批和授權的時間。1996年10月1日開始實施的修改法對收費作了新規(guī)定：取消以前的印花，直接交付現金。

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授權或駁回后相關事項介紹

辦理權登記手續(xù)

　　實用新型和外觀設計申請經初步審查，發(fā)明申請經實質審查，未發(fā)現駁回理由的，局將發(fā)出授權通知書和辦理登記手續(xù)通知書。申請人接到授權通知書和辦理登記手續(xù)通知書以后，應當按照通知的要求在兩個月之內辦理登記手續(xù)。辦理登記手續(xù)時，不必再提交任何文件，申請人只需按規(guī)定繳納登記費、公告印刷費、印花1稅和授予權當年的年費。授權當年按照辦理登記手續(xù)通知書中指明的年度繳納相應費用。未在規(guī)定的期限內按規(guī)定辦理登記手續(xù)的，視為放棄取得權的權利。

　　駁回申請和請求復審

　　在審查程序中，申請人應審查員要求陳述意見或進行修改或補正以后，局認為申請仍不符合法及其實施細則規(guī)定的，將作出駁回申請的決定，并通知申請人。申請人對局駁回申請的決定不服的，可以自收到通知之日起三個月內向國家1知識產權局復審委1員會請求復審。請求復審應當提交復審請求書，說明復審的理由。為了支持復審理由或者消除申請文件中的缺陷，申請人在請求復審時，可以附具有關證明文件或資料，也可以對申請文件進行修改，修改應當于消除駁回決定指出的缺陷。復審請求應當由全體申請人共同提出。復審請求還應當繳納復審費。申請人對復審決定不服的，可以自收到通知之日起三個月內向人1院起訴。

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